什么是商標(biāo)，如何在法律上做出定義，商標(biāo)是怎樣產(chǎn)生的，有何種功能，這是制定商標(biāo)法時應(yīng)有的基本認(rèn)識，也是建立商標(biāo)法律制度在認(rèn)識上的重要起點。因為，如何認(rèn)識商標(biāo)，怎樣評價商標(biāo)的功能，會直接影響商標(biāo)法的立法目的、立法指導(dǎo)原則，并表現(xiàn)于商標(biāo)法律制度的導(dǎo)向上和規(guī)范化的要求中。下面作具體敘述：
1.商標(biāo)的定義
什么是商標(biāo)，當(dāng)前在世界上比較一致的看法為，商標(biāo)就是能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或者服務(wù)同其他企業(yè)的商品或者服務(wù)區(qū)別開來的標(biāo)志。換言之，商標(biāo)是一種用于商品上或者服務(wù)中的特定標(biāo)記，消費者通過這種標(biāo)記，識別或者確認(rèn)該商品、服務(wù)的生產(chǎn)經(jīng)營者和服務(wù)提供者。這一基本定義表明了商標(biāo)的本質(zhì)屬性和主要特征。也只有在這個基礎(chǔ)上，才能在不同的形式中對商標(biāo)做出界定，并展開構(gòu)建商標(biāo)法律制度，確定其具體內(nèi)容。
在中國商標(biāo)法中，對商標(biāo)作出的界定是，“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與 他人的商品區(qū)別開來的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合”。這項界定表明，商標(biāo)是一種標(biāo)志，用于商品上，具有區(qū)別性，在當(dāng)代它是一種可視標(biāo)志。中國商標(biāo)法對商標(biāo)所作的定義是準(zhǔn)確的，揭示了商標(biāo)的本質(zhì)特征。
這項定義與國際上一些通常采用的商標(biāo)定義也是一致的，比如世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》中確定，“任何標(biāo)記或標(biāo)記的組合，只要能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的貨物和服務(wù)區(qū)別于其他企業(yè)的貨物或服務(wù)，即能夠構(gòu)成商標(biāo);此類標(biāo)記，特別是單詞，包括人名、字母、數(shù)字、圖案的成分和顏色的組合以及任何此類標(biāo)記的組合，均應(yīng)符合注冊為商標(biāo)的條件;……這些標(biāo)記應(yīng)為視覺上可感知的。”又比如，在歐洲共同體商標(biāo)條例中，商標(biāo)“可以由能用書寫表示的任何標(biāo)志，特別是文字，其中包括人名、圖案、字母、數(shù)字、商品形狀或其包裝組成，只要這些標(biāo)志能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務(wù)同其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別開來”。這些關(guān)于商標(biāo)的定義都揭示了商標(biāo)的本質(zhì)特征，說明了人們對于商標(biāo)在認(rèn)識上的共同性。
確定了商標(biāo)的科學(xué)定義，有了法律上的界定，隨后進行的就應(yīng)當(dāng)是緊緊扣住商標(biāo)的本質(zhì)特征，以實踐為基礎(chǔ)，形成一整套圍繞商標(biāo)的制度，包括權(quán)利的具體構(gòu)成、權(quán)利的確認(rèn)、權(quán)利的運用、權(quán)利的保護，以及與權(quán)利相適應(yīng)的種種義務(wù)，國家對商標(biāo)的管理等。這些內(nèi)容體現(xiàn)于法律形式，就是商標(biāo)法律制度。
對于商標(biāo)，有一個科學(xué)的、反映其本質(zhì)特征的定義是必要的，或者說應(yīng)當(dāng)對商標(biāo)有科學(xué)的、符合實際的認(rèn)識，否則就有可能貶低商標(biāo)、誤解商標(biāo)，甚至是否定商標(biāo)應(yīng)有的作用。這種現(xiàn)象，在歷史上若干事實可以引為教訓(xùn)。所以正確地認(rèn)識商標(biāo)是什么，把握住它的科學(xué)定義，是理解和研究商標(biāo)法律制度的重要起點。
2.商標(biāo)的產(chǎn)生和發(fā)展
考察一下商標(biāo)的產(chǎn)生，實際上也就是研究商標(biāo)的定義是怎么形成的，這將有益于加深對商標(biāo)法律制度的理解。對于商標(biāo)的產(chǎn)生，應(yīng)當(dāng)注意以下事實：
(1)商標(biāo)產(chǎn)生于有商品生產(chǎn)之后，是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物。未有商品生產(chǎn)之前，在器物上的文字、圖形標(biāo)記，僅僅是作為其制作者或所有人的標(biāo)記;而當(dāng)有了商品生產(chǎn)，出現(xiàn)了商品交換，用在商品上以示區(qū)別的標(biāo)記，便是應(yīng)運而生的商標(biāo)。
(2)商標(biāo)產(chǎn)生之后，經(jīng)歷了隨商品經(jīng)濟的發(fā)展而發(fā)展的過程。由于商品生產(chǎn)日益發(fā)達，同類商品有了多個生產(chǎn)者，商品市場上競爭日趨激烈，商標(biāo)的作用充分發(fā)揮，其本質(zhì)特征充分顯露。所以商標(biāo)從初期出現(xiàn)，經(jīng)過發(fā)展，趨于成熟，是一個歷史的過程，商標(biāo)的定義是一個歷史的概念，不是從初始到當(dāng)代一直如此，應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)置于發(fā)展的過程中來認(rèn)識它的出現(xiàn)及其后的演變。中國在宋代就有白兔商標(biāo)等，但由于受制于商品生產(chǎn)的發(fā)展程度，從而也就未能進一步發(fā)展。歐洲的18～19 世紀(jì)，由于商品經(jīng)濟高度發(fā)達，商標(biāo)作用得以發(fā)揮，商標(biāo)制度逐步建立，對商標(biāo)的認(rèn)識和運用達到了新的高度。今天在中國或是在許多國家中，對商標(biāo)的認(rèn)識以及商標(biāo)制度的建立，都是與一定的歷史發(fā)展過程相聯(lián)系的，認(rèn)識歷史就是為了更好地把握住商標(biāo)的本質(zhì)屬性，重視它的價值，建立和完善反映其本質(zhì)特征的法律制度。
(3)商標(biāo)從產(chǎn)生到發(fā)展的過程，也是商標(biāo)定義逐漸形成的過程。在發(fā)展中，商標(biāo)的內(nèi)涵不斷豐富，采用的形式增加，但其本質(zhì)特征不是一下子就顯露出來，而是在實踐中逐步為人們所認(rèn)識。人們只應(yīng)依據(jù)商標(biāo)的特點去發(fā)揮它的作用，挖掘它的潛在價值，完善它的功能，并體現(xiàn)在法律制度中。比如，初商標(biāo)只是為了表明該商品的生產(chǎn)者，而后又發(fā)現(xiàn)它是市場競爭的重要手段;使用商標(biāo)不僅是表明商品的來源，而且可以作為商品品質(zhì)的象征;商標(biāo)不僅是生產(chǎn)經(jīng)營者對自己的商品所作的標(biāo)記，而且還發(fā)展為一種自我救濟手段，即在法律保護下，防止他人假冒自己名義生產(chǎn)銷售商品。
總之，回顧商標(biāo)產(chǎn)生與發(fā)生的一些重要事實，就是應(yīng)當(dāng)以發(fā)展的眼光看待現(xiàn)代經(jīng)濟中的商標(biāo)，認(rèn)識其本質(zhì)，充分發(fā)揮其作用。
3.商標(biāo)的功能
今天，人們幾乎處處可以接觸到商標(biāo)，商標(biāo)進入了很多人的腦海。商標(biāo)有廣泛的作用，有多種不可忽視的功能，主要表現(xiàn)在：
(1)識別商品來源的功能
或者說商標(biāo)具有識別性，這是商標(biāo)的基本功能、首要功能，商標(biāo)就是由于要識別商品的來源才得以產(chǎn)生，所以有此功能者方可成為商標(biāo)，無此功能者不能稱做商標(biāo)。商標(biāo)識別性作為基本功能，由其延伸開來，商標(biāo)還有若干與之相聯(lián)系的功能。
(2)促進銷售的功能
生產(chǎn)經(jīng)營者使用商標(biāo)標(biāo)明商品的來源，消費者通過商標(biāo)來區(qū)別同類商品，了解商品，做出選擇，這樣，商標(biāo)成為開拓市場，在市場上展開競爭的重要工具，這是商標(biāo)的又一重要功能。
(3)保證商品品質(zhì)的功能
生產(chǎn)者通過商標(biāo)表示商品為自己所提供，服務(wù)提供者通過商標(biāo)表示某項服務(wù)為自己所提供，消費者也通過商標(biāo)來辨別商品或服務(wù)，對其質(zhì)量做出鑒別，這種鑒別關(guān)系到生產(chǎn)經(jīng)營者的興衰，因此，商標(biāo)的使用促使生產(chǎn)經(jīng)營注重質(zhì)量，保持質(zhì)量的穩(wěn)定。在現(xiàn)實中，牌子倒了，整個企業(yè)難以為繼的現(xiàn)象時有出現(xiàn)。因此，商標(biāo)的使用可以使生產(chǎn)經(jīng)營者體會到市場競爭的壓力，而關(guān)注商品質(zhì)量，商標(biāo)從而起到了保證商品品質(zhì)的作用。當(dāng)然這種保證是通過商標(biāo)將生產(chǎn)經(jīng)營者與消費者聯(lián)系在一起的一種特定的關(guān)系。
(4)廣告宣傳的功能
現(xiàn)代的商業(yè)宣傳往往以商標(biāo)為中心，通過商標(biāo)發(fā)布商品信息，推介商品，突出醒目，簡明易記，能借助商標(biāo)這種特定標(biāo)記吸引消費者的注意力，加深對商品的印象。商品吸引了消費者，消費者借助商標(biāo)選擇商品，商標(biāo)的作用便顯而易見。在現(xiàn)實中，商標(biāo)成為無聲的廣告，更顯出商標(biāo)的優(yōu)勢。
(5)樹立商業(yè)聲譽的功能
商標(biāo)用于顯示商品來源，保證商品的質(zhì)量，進行商品的廣告宣傳，作為其開拓市場的有效手段，這都表明，商標(biāo)凝結(jié)了被其標(biāo)示的商品以及該商品的生產(chǎn)經(jīng)營者的信譽，商標(biāo)是商品信譽和與之有關(guān)的企業(yè)信譽的佳標(biāo)記，因此樹立商譽的有效途徑是形成聲譽卓著的商標(biāo)。這種富有聲譽的商標(biāo)既可有益于消費者選擇可信的商品，又可以幫助生產(chǎn)經(jīng)營者的商譽免受侵害。而且，商標(biāo)使用的范圍越廣泛，這種樹立商譽、維護商譽的作用越大，以至于企業(yè)的競爭、商品的競爭變成了商標(biāo)的競爭，商標(biāo)愈孚眾望，競爭力越強。
上述商標(biāo)的功能，正是基于將商標(biāo)準(zhǔn)確定義，且置于市場經(jīng)濟的背景下所作出的不同角度的分析。這些相互聯(lián)系的各項功能，也可以說是商標(biāo)的基本功能、傳統(tǒng)功能的延伸和發(fā)展。